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理論研討

陶志超:律師事務所的公司化之探討

時間:2004-02-05 02:03:05  來源:  作者:
淄博市經濟鑒證類中介機
構規范與發展研討會論文

律師事務所的公司化之探討

山東致公律師事務所 ? ?陶志超

? ? ? 法律服務的市場化已經成為不爭的事實,而我國的入世則無疑使我們的法律服務市場進一步擴大。入世以后,商品經濟國際化和世界經濟一體化的發展要求律師服務也要國際化。這種新的變化,對于目前合伙開業的小型律師事務所而言,是難以適應的。因此,規?;?、專業化、責任有限化將成為我國律師事務所的發展方向,也只有這樣才能與國外的律師事務所抗衡。律師事務所引進公司化運作模式是完善律師事務所內部運行機制的有益探索。
?一、律師事務所公司化的含義
我們所謂律師事務所的公司化,不僅是指現有的合伙、合作制事務所的借鑒參照公司化的運行模式進行內部運作管理,還包括直接參照公司的組織形式設立的律師事務所的情形,最終目的是使律師事務所真正成為產權明晰、權責明確、管理科學的市場主體,適應律師產業化發展的客觀要求。律師事務所的公司化是社會經 濟發展的必然,也是律師執業機構組織形式發展的客觀規律。一方面,權益最大化和成本的最小化是任何市場主體的追求目標,法律服務市場要進入國際服務貿易的大市場,其運行機制決定了律師執業機構要朝規?;?、專業化、現代化方向發展,要通過確立符合市場運行機制的組織形式提高自己的綜合競爭能力,公司制律師事務所較其它形式的律師事務所更能適應法律服務市場的這種內在需求;另一方面,從經濟組織制度的發展來看,經濟組織在歷史上經歷了個體、合伙和公司三種制度,公司被認為是現代企業制度的組織形式。受經濟組織制度的發展影響,我國目前的合伙、合作等律師執業機構組織形式已經在實際上存在公司化的運行機制,如實踐中出現的股份合作制律師事務所,就是依托合作制形式又大量吸收了股份公司的產權和法人治理結構形式,明確確立公司制律師事務所成為律師執業機構的法定組織形式將使這些“名不副實”的律師事務所“名正言順”,這也是律師執業機構組織形式自身發展的需要。
? 二、公司化律師事務所的組織結構
? ? 1、公司化律師事務所的產權制度。
公司化律師事務所的產權制度包括互相聯系的兩個方面:股東所有權制度和律師事務所的法人財產權制度。
第一方面,股東所有權制度。律師事務所的資本是復合資本,即包括律師和其他出資人投入的有形資本,也包括執業律師以自己的專業知識和技能折算投入的人力資本。股東(不僅限于執業律師)按照所持有的律師事務所股份額行使對律師事務所重大事項的決策權,并分享股東權益。由于律師執業機構具有獨立的性質和法律地位,律師事務所的股東資格、股東出資及股東權利應當由法律作出特別規定:
股東資格:公司化的特點是投資主體的多元化,任何產權主體都可以投資。但是對于公司化律師事務所來講,為了維護律師制度的嚴肅性和律師執業活動的獨立性、公正性,股東的資格應當受到合理的限制。對于可能影響律師獨立、公正執業的單位和個人禁止成為公司化律師事務所的股東,如黨政機關、國家公職人員(包括司法機關的工作人員)、被開除公職或被吊銷律師執業證書的人等。律師事務所的章程也可以對股東的資格加以限制。
股東出資:因律師執業機構是人合和資合的統一,應允許律師股東以人力資本出資有利于調動執業律師的積極性,法律應當對于律師人力資本的評估、認定作出原則規定,加強律師以人力資本出資的現實操作性。同時,對于非律師股東的出資比例應當作出限定,以保證律師執業機構的特殊性。律師的人力資本在律師事務所當中占有控股地位是較為符合律師利益和律師事務所經營方式的。另外,對于律師股東人力資本股份由于對律師具有人身依附性,法律應當不允許人力資本股份進行轉讓。
?股東權利:對公司而言,追求股東權益最大化是公司的唯一目標,股東行使決策權的動機也是為了追求自身利益的最大化,而律師事務所的經營范圍、方式等都是法律特別規定的,律師股東和非律師股東的追求目標未必完全一致。為了使股東決策權的行使符合法律對于律師事務所設立的終極目的,法律應當對非律師股東的權利作出必要的限制,非律師股東有權對律師事務所的經濟政策作出決定但是不能干涉執業律師的職業行為,作出的決定不得違背律師職業獨立性的原則。同時賦予律師股東在有關律師執業行為的決策方面具有一定的優先權和救濟權,股東決策權的行使方法和程序可以由法律作出明確規定或由律師事務所章程作出具體規定。
第二方面,律師事務所法人財產制度。律師事務所對股東投入律師事務所的財產擁有法人財產所有權,它由各股東出資認購相應的股份和律師股東以人力資本折合的股份以及律師事務所在經營過程中留存收益、負債形成的財產總合,獨立于股東。律師事務所實行公司化,使所有權與經營權相分離,有利于律師事務所的規?;?、專業化發展,符合律師業的發展方向。
2、公司化律師事務所的組織治理制度。
借鑒公司的治理結構模式,對于公司化律師事務所的組織治理結構可以設置為:股東會議、董事會或管理委員會、監事會或監督委員會。董事長或管理委員會主任是律師事務所的法定代表人,董事會或管理委員會可以聘請專門的管理者(名稱可以稱為執行主任)對律師事務所的內部運轉進行管理,從而使整個治理機制形成有機的配合,相互制約和監督,充分發揮律師事務所的組織功能,使律師事務所形成作戰團隊參與法律服務市場的競爭。在所有權與經營權相分離的情況下,經營與監督是公司化律師事務所存在與發展的根本性問題,上述組織治理結構的功能就是通過設置職責不同的組織機構,分權制衡,在明確各機構的分工和權限的基礎上規范律師事務所的經營行為和監督行為,協調所有者和經營者的利益沖突,使各個組織機構有序運轉,充分體現出公司化律師事務所這種組織形式所特有的優越性。其功能核心是保證經營管理機構有充分的經營自主權,同時要通過有效的監督機制實現對經營管理者的合理控制,使其不能濫用職權或越權行事,損害律師事務所或股東合法權益。
3、財產責任制度。
公司化律師事務所以自己獨立的法人財產對外承擔責任,股東就自己認購的股份對律師事務所承擔責任。律師事務所的對外責任和股東對律師事務所的責任均是有限責任。律師事務所責任的有限化是國際律師業的發展趨勢,在我國目前的律師業發展狀況來看,律師事務所規模普遍較小、積累較少,實行律師事務所責任的有限化,有利于律師業的發展。
? 三、公司化律師事務所的優越性
?1、公司化律師事務所有利于規?;?、集團化經營。
由于公司化律師事務所的資本來源的多元化,其量化的股權結構給資本運營提供了一個清晰、易于操作的框架,能使律師事務所迅速聚積大量的資本,克服了目前律師事務所普遍存在的產權主體單一和產權不清晰的不足,能使律師事務所跨越了資本的原始積累階段,迅速集聚大量的財富,能在較短的時間內,改善辦公條件,提高員工薪水,吸引優秀的人才加盟提供了堅實的物質基礎。從而可以迅速完成律師事務所市場的高定位、律師素質和服務的高層次。否則,僅靠一個律師事務所自身滾動發展,將很難實現這一點。公司化律師事務所通過支付富有競爭力的報酬和良好的辦公條件,聘用最優秀的法律人才,并為律師們不斷提供挑戰性任務的組織環境,快速形成集團規模,從而在法律服務市場中取得競爭優勢。同時,良好的競爭能力又使律師事務所有機會獲得進一步發展。
2、公司化律師事務所較好地實現了律師事務所在管理上的結構沖突,使組織資源的整合趨于最佳。
目前,大部分律師事務所實行的是主任負責制。主任往往既是投資者,又是管理者,還是執業律師(往往是所內最優秀的),這使管理者角色多重化,是造成管理的松散和無力的根本原因。大型律師事務所的運轉機制是復雜的,整合的難度大,現代市場經營的活動對管理者素質的要求是多方面的,一個好的管理者的經營思路和管理經驗對事務所而言無疑是一筆財富,公司化律師事務所實行專門的管理者,負責律師事務所內部的日常管理,尋求內部管理的最佳模式,這無疑將使事務所內部管理日趨規范,而且將進一步推動組織內部運作成本的下降和效率的提高。不僅使主任律師從繁重的日常管理中脫身,致力于業務的拓展。而且使律師事務所在保障律師事務所的層次、規模的同時,有效化解平衡事務所管理結構的各種沖突。
3、 較好地解決了律師事務所生存與發展的矛盾。
律師事務所的生存與發展永遠是難以調和的矛盾,特別是對于新設立的、規模較小的律師事務所。律師事務所要啟動需要一定的資本,隨著發展的客觀需要,資本量要逐步增加,但是新設立的律師事務所或積累較少的律師事務所往往資本供應不足,因而發展就要受到一定的限制。公司化律師事務所的產權結構便于吸引外部股權投資,拓寬了律師事務所的資金來源,較好地處理了律師事務所經營資本問題,從而改變了律師事務所的財務結構,提供了一條律師事務所擺脫積累困境的一條有效途徑。
4、能夠實現律師及律師事務所的專業化發展。
公司化律師事務所內部形成了較完備的法人治理機制,內部在管理上進行了專業分工,這種多層治理機制,將使律師事務所在業務開發、市場調研、公關協調、形象策劃上投入更多的人力和物力。同時律師事務所也有能力來支持所內一部分律師從事業務的種類相對集中于某一類或幾類業務,成為該領域的專家律師,從而使律師的專業化和律師事務所的專業化得到發展。而且這種機制更有利于對其內部權責進行適時調節,使律師事務所較一致對外,從而發揮了所的整體優勢,參與到法律服務市場的競爭,成功地與最優秀的律師事務所開展競爭。
5、最大限度減少執業律師之間的利益沖突,有利于律師事務所的穩定發展。
執業律師因素質、專業、履歷、學位、才華、愛好、社會關系、語言等差異,必然造成內部定位和社會定位的差異,公司化的產權制度將執業律師的上述因素比較科學合理的量化折成股份,從而確定了每位律師的內部地位,穩定了律師間的合作關系,最大限度地減少了律師間的利益沖突,營造穩定的執業環境。由于公司化律師事務所在產權結構上是人合和資合的統一,分配上采取的按資分配和按勞分配相結合的多要素分配機制,能夠克服單個股東或律師行為對經營的直接影響,使股東和執業律師在分配上得到較好地協調,有利于事務所的穩定發展。
?6、減輕了律師的執業風險。
執業律師的責任有限化將成為減輕律師執業的風險的最佳手段,公司化律師事務所對外承擔有限責任,股東對律師事務所承擔有限責任,同時科學有效的內部運行機制和管理手段也使執業律師的執業風險控制到最低限度。律師事務所和律師的執業風險大大減輕。
 
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